怎樣的行為會侵害傳統智慧創作專用權？會有哪些法律責任？侵害傳統智慧創作專用權的作品還會受到法律保護嗎？

原住民族的傳統智慧創作經過登記後就會取得傳統智慧創作專用權，受到原住民族傳統智慧創作保護條例（簡稱傳智條例）的保護^[1]，未經授權又不符合傳智條例第16條「合理使用條款」^[2]的利用行為，就會構成對傳智專用權的侵害，並衍生後續法律責任。這部分可簡單分為以下三點說明：

一、包含侵害財產權及人格權

依傳智條例第10條第1項及第2項規定^[3]，智慧創作專用權包含智慧創作財產權及智慧創作人格權在內。

所謂的智慧創作人格權，依本條第2項規定，包含「公開發表權」、「名稱表示權」、「同一性保持權」等權利在內，與著作權法的規定極為相似^[4]。

至於智慧創作財產權的內涵，傳智條例則沒有明文規範，目前多是以著作財產權的角度加以理解，認為至少包含重製、改作、公開口述、公開演出等權利在內。

由此可知，不管是未經專用權人同意而擅自重製智慧創作（例如雕刻製作魯凱族達魯瑪克部落takeakeala雕像的複製品），侵害專用權人的智慧創作財產權；還是錯誤標示智慧創作的專用權人（例如在演唱馬蘭阿美飲酒歡樂歌時，表示這是來自布農族的古調），屬於侵害智慧創作人格權等行為，都會構成對智慧創作專用權的侵害。

二、只有民事賠償責任，並無刑事責任（見圖1）

至於有關侵害智慧創作專用權的責任，傳智條例則是規定在第17條至第20條：

（一）首先，專用權人可以請求侵權人停止侵權行為^[5]；

（二）其次，專用權人可以向侵權人請求損害賠償^[6]，賠償的金額則可以選擇下列方式計算^[7]：

1. 專用權人因侵權行為所受到的損害及所失去的利益。如果損害難以證明時，可以用利用智慧創作通常可獲得的利益，減除被侵害後行使同一個智慧創作所得利益的差額來計算（傳智條例第19條第1項第1款）。

2. 侵權人因為侵權行為所獲得的利益。如果侵權人不能證明支出的必要成本或費用，就以侵權行為所獲得的全部收入計算（傳智條例第19條第1項第2款）。

3. 在不容易依前2種方式計算的情形，專用權人也可以視案件情節，請求法院在新臺幣5萬元至600萬元的額度內，酌定賠償金額（傳智條例第19條第2項）。

（三）最後，專用權人還可以請求銷燬侵害智慧創作的物品，或進行其他必要的處置；也可以請求由侵權人付費將判決書的全部或一部分登報^[8]。

不過，與著作權法不同的是^[9]，即便是針對「故意」侵害智慧創作專用權的行為，傳智條例也沒有刑事處罰規定。簡言之，侵害智慧創作專用權只有民事責任而無刑事責任。

三、侵害智慧創作專用權的著作，仍可能會受到著作權法的保護

依傳智條例第22條規定^[10]，傳智條例的規定並不會影響到第三人依其他法律所取得的權益。由此可知，即便是侵害智慧創作專用權的作品，但只要具備一定的「原創性」且符合著作權法相關要件，仍然可以受到著作權法的保護。

四、案例分析

邵族的杵音是受到傳智條例保護的智慧創作，A未經專用權人同意就擅自盜錄杵音表演並編入自己的新作品中，已經構成對智慧創作專用權的侵害，專用權人可以請求A賠償，也可以請求銷燬錄製有該作品的CD光碟。
不過，因為A加入杵音所創作出的新作品仍具有一定的原創性，所以還是會受到著作權法的保護，對於B的非法重製行為，A仍然可以依著作權法的規定向B追究民、刑事責任。