公司的最後一哩路(一)——有限公司的解散與清算

文:廖家儀(認證法律人)
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    刊登:2019-03-11 ‧ 最後更新:2019-06-21

    本文

    大家是否常在新聞上看到某某公司倒閉、某某公司破產的消息呢?在這系列文章中,我們會以臺灣中小企業最常見的公司型態「有限公司」為例,向大家簡要介紹一間公司的「最後一哩路」。

    公司消滅要走哪一關?——「清算」與「破產」
    一間公司的誕生必須經由主管機關登記設立,然而公司的消滅卻不是只要取得「解散」登記核准就沒事了,之後還必須完成「清算[1]」或是「破產」程序,這家公司才會真正地從社會上消失。
    完成清算與破產的公司都會消滅,但分別適用於不同財務狀況的公司。一個負責任的經營者決定結束經營時,首先要看看公司的資產是否足以清償債務,意即資產和負債孰大孰小?資產大於負債必須走清算程序;如果資產小於負債,且同時符合其他要件的話,則必須聲請破產(詳參表1)[2]。由於破產程序比較複雜,政府還另外制定一部「破產法」規範,本文先說明解散和清算程序,之後再另以專文介紹破產程序。
    表1 清算與破產簡易比較
      清算程序 破產程序
    要件 資產大於負債
    1. 負債大於資產;
    2. 尚有財產可以清償[3];且
    3. 有複數債權人[4]

     

    目標 了結現務、收取債權、清償債務、剩餘財產分配 向複數債權人清償債務,了結現務
    作者自製。
     

    清算怎麼開始?

    原則上,如果是經營者主動想結束公司經營,必須申請解散登記後才能開始清算程序。為了方便大家參考,我們將公司開始解散和清算的大致流程整理在圖1。
     

    圖1 解散登記與清算聲報程序||作者自製,整理自所得稅法第75條、第92條,加值型及非加值型營業稅法第30條、細則第33條,及公司法第113條、第71條以下。
    圖1 解散登記與清算聲報程序
    資料來源:作者自製,整理自所得稅法第75條第92條,加值型及非加值型營業稅法第30條細則第33條,及公司法第113條第71條以下

    掌握基本流程後,本文將過程中容易忽略的幾個問題提出來,提醒大家多加注意:

    決議解散,別忘了選清算人
    公司經股東決議解散時,記得同時選任清算人,如果沒有選,依法清算人就會是全體股東[5]。而清算人在職務期間原則上代表公司[6],所以如果公司有欠稅的話,之後被國稅局限制出境的會是清算人。實務上很多股東被限制出境後,才發現是因為公司解散時沒有選任特定清算人,使得自己成為公司的清算人而急跳腳,不可不慎。
    不要超過期限以免被罰錢
    圖1標示的各項期限都有對超過期限的公司清算人規定相應的罰鍰。例如申請解散登記,若沒有在決議解散後15天內申請的罰鍰高達新台幣10,000元到50,000元[7]。另外,向法院做清算聲報時,如果有要求的文件還沒備齊,也要記得先向法院說明,否則超過清算人就任日後15天沒有完成聲報,也會被罰新台幣3,000元到15,000元的罰鍰喔[8]
    清算怎麼結束?
    清算程序實際進行的時間視公司個別情形而定,有些公司因為還有訴訟在進行,清算就會遲遲無法完結。如果公司遇到未能在6個月期限內完結的情況,清算人應於期限屆滿前向法院聲請延長[9],每次最多可以延長6個月。法院會發一份核准函,於函文中標明此次的延展期限,此份核准函亦須於每次期限屆至前向國稅局提出。
    清算完結後,尚須經過圖2所示的一連串程序方得以向法院聲報清算完結,待取得法院准予完結備查函後,公司才會正式消滅。須特別注意的是,在此階段公司尚須指定一位簿冊保存人,此人將負責保存清算相關簿冊文件至少10年[10]。公司必須備齊簿冊保管清單,並配合完成移交程序,這項大工程也必須在聲報清算完結前一併考量與安排,以順利走完清算程序。
      圖2 清算完結聲報程序||作者自製,整理自所得稅法第75條及公司法第113條、第71條以下。
    圖2 清算完結聲報程序
    資料來源:作者自製,整理自所得稅法第75條公司法第113條第71條以下

     

    註腳

    1.   公司法第24條要求解散之公司「除因合併、分割或破產而解散外,應行清算。」同法第25條規定:「解散之公司,於清算範圍內,視為尚未解散。」
    2.   公司法第89條第1項:「公司財產不足清償其債務時,清算人應即聲請宣告破產。」
    3.   如果債務人的財產數目不足以清償進行破產程序之費用,也會被認定是沒有財產可以清償。
    4.   最高法院65年台抗字第325號民事判例意旨,明文表示如果債權人僅有一人,即無聲請破產的必要。
    5.   公司法第79條:「公司之清算,以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議,另選清算人者,不在此限。
    6.   公司法第8條第2項:「公司之經理人、清算人或臨時管理人,股份有限公司之發起人、監察人、檢查人、重整人或重整監督人,在執行職務範圍內,亦為公司負責人。」
    7.   公司之登記及認許辦法第5條第1項:「公司及外國公司登記事項如有變更者,應於變更後十五日內,向主管機關申請為變更之登記。但經目的事業主管機關核准應於特定日期登記者,不在此限。」;公司法第387條第4項:「代表公司之負責人或外國公司在中華民國境內之負責人申請登記,違反依第一項所定辦法規定之申請期限者,處新臺幣一萬元以上五萬元以下罰鍰。」
    8.   公司法第83條第1項:「清算人應於就任後十五日內,將其姓名、住所或居所及就任日期,向法院聲報。」;同條第4項:「違反第一項或第二項聲報期限之規定者,各處新臺幣三千元以上一萬五千元以下罰鍰。
    9.   公司法第87條第3項:「清算人應於六個月內完結清算;不能於六個月內完結清算時,清算人得申敘理由,向法院聲請展期。」
    10.   公司法第94條:「公司之帳簿、表冊及關於營業與清算事務之文件,應自清算完結向法院聲報之日起,保存十年,其保存人,以股東過半數之同意定之。」
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