消極不去作特定行為，也可能成立詐欺罪──不作為詐欺

依據刑法第339條第1項詐欺罪：「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金^[1]。」隨著科技發展，電話、網路詐騙事件層出不窮，都是人們可以想像的典型詐欺罪，然而，除了詐騙集團「做特定行為」使人受騙，還有另一種詐欺是由詐欺的一方「不做特定行為」而使人受騙，此時重點在於如何解釋法條中的「詐術」，使得就算消極地沒有做特定行為（不作為），也可能成立詐欺罪。（見圖１）

一、詐欺罪中的「詐術」

詐術行為包含積極利用語言、文字、可推知意思的舉動傳達錯誤訊息，例如不具醫生資格且醫術拙劣的人以醫生的身分執業^[2]、製造假車禍及意外事故領取保險金^[3]、將低價商品的標籤條碼貼至高價商品上再結帳^[4]等。

另外，詐欺罪的成立，要求行為人利用詐術使被害人「陷於錯誤」將財產交付，此時的錯誤是指被害人對於是否要交付財物產生誤認，也就是說如果知道真實情形就不會願意交付。

二、施用詐術包括消極的不作為

「施用詐術」可以是積極地做特定行為（例如說自己是醫生、製造假車禍、貼低價商品的標籤），也可以是利用消極不作為而使人受騙^[5]，但這種會因不作為而構成犯罪的前提是，行為人對於被害人居於刑法學理上的保證人地位（例如基於民法規定的買賣瑕疵擔保出賣人本來就有告知義務^[6]，或交易上誠實信用原則），也就是負有告知的義務卻不告知使對方陷於錯誤，或負有更正義務而不更正對方已形成的錯誤，致對方損失財物的情況^[7]才會構成詐欺。

三、不作為詐欺的例子

（一）

顧客在銀樓購買金飾，但因無法辨別純金飾與鍍金飾，指著鍍金飾表示欲購買純金飾，老闆卻不告知那是鍍金飾而以純金飾的價格出售。此時老闆由於民法規定與交易習慣，居於保證人地位，原應負有告知品質及更正的義務，卻沒採取任何行動，他的不作為使顧客信以為純金，並因此支付老闆高出鍍金金飾價值的金錢，進而損失金錢，如此一來就構成詐欺。

（二）

如果賣家明知買賣的房屋是凶宅且買家的購買意願會因此受影響，交易時卻故意未告知，也會構成不作為詐欺^[8]。