在路上撿到槍，有罪嗎？——淺論非法持有槍枝的要件及罰則

一、怎麼樣算是非法持有槍枝？（見圖1）

槍砲彈藥刀械管制條例中有規定不可以非法持有槍枝^[1]，所以如果符合以下的要件，就會成立非法持有槍枝罪：

（一）未經許可

指未經主管機關許可的情況。如果是經過主管機關許可，那麼是可以合法持有槍械的，例如動保團體為了保育動物安全申請持有麻醉槍^[2]、射擊運動的團體和會員申請持有射擊槍枝^[3]等等^[4]。

（二）槍枝

槍枝必須具備「殺傷力」^[5]。依照最高法院的見解，所謂「殺傷力」指的是在適當距離中進行射擊，槍枝的子彈能夠射入人體皮面層來做判斷。且經過計算後，當子彈的面積動能達到20焦耳／平方公分時，即足以穿入人體，該槍枝即為槍砲彈藥管制條例所管制的槍枝^[6]。
槍枝有沒有殺傷力，除了鑑定子彈的單位面積動能有沒有達到20焦耳／平方公分，如果槍枝已經射擊並造成具體實害，例如已開槍射到比人體皮膚堅硬更多的磁磚水泥牆上，導致磁磚炸裂、水泥牆凹陷等，就可以因此認定槍枝具有殺傷力^[7]。

（三）持有

持有者必須在主觀上有占有槍枝的意思，且於客觀上亦有占有槍枝的行為，才會構成「持有」^[8]。但如果僅是為了將槍枝送交給警方所做的短暫持有，則不屬於槍砲彈藥管制條例所規範的持有槍枝^[9]；相反地，即使槍是「撿到的」，但如果沒有想要交給警方，而是要將槍占為己有，例如將撿到的槍裝進皮包裡收好並上鎖，還是會被認為構成「持有」而犯罪^[10]。

二、未經許可持有槍枝的刑責（見圖2）

如果符合前面說的未經主管機關許可，持有具殺傷力的槍枝，就會成立非法持有槍枝罪，接下來會再依照持有的槍枝的類型——重型、輕型還是魚槍，有不同刑責，持有重型槍枝的法定刑比較重。

（一）持有重型槍枝

持有制式或非制式火砲、肩射武器、機關槍、衝鋒槍、卡柄槍、自動步槍、普通步槍、馬槍、手槍，處5年以上有期徒刑，併科新臺幣（下同）1000萬元以下罰金^[11]。

（二）持有輕型槍枝

持有制式或非制式鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲，處3年以上10年以下有期徒刑，併科700萬元以下罰金^[12]。

（三）持有魚槍

持有制式或非制式魚槍，處6個月以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金^[13]。

三、自首或自白^[14]爭取減刑

（一）自首

持有者於犯罪被發覺前自首並上繳全部的槍枝，或者是供出全部槍枝的來源或去向以助檢警查獲，就會減輕或免除其刑^[15]。若為輕罪部分遭發覺，重罪部分尚未被發覺，而主動供出重罪部分，亦得構成自首^[16]，例如被查獲非法持有子彈^[17]的輕罪後，自首供出持有槍枝的重罪部分。

（二）自白

被告於偵查程序或審判程序中，自白而承認犯罪事實，並供出全部槍枝的來源或去向時，因此查獲或防止重大危害治安事件時，就會減輕或免除其刑^[18]。

四、持槍卻無刑責的例外情形

（一）原住民持有獵槍或魚槍的除罪化

雖然原住民也必須經過許可才可以合法持有自製獵槍或魚槍^[19]，但如果原住民未經許可持有自製獵槍、魚槍，並當作生活工具，不會有刑罰，只會被課處2千元以上2萬元以下罰鍰的行政罰^[20]。

（二）什麼是模擬槍？持有模擬槍會犯罪嗎？

無殺傷力的模擬槍，雖非屬槍枝，但只要有真槍的外型及火藥推進裝置之一，包括類似槍機、撞針、擊錘等機構裝置、預留槍機安裝空間的機構裝置、裝填子彈的機構裝置，因而足以改造成有殺傷力，就是內政部公告查禁的模擬槍^[21]，例如操作槍就是其中一種^[22]。因為模擬槍不是槍枝，所以未經許可而持有查禁的模擬槍，沒有刑事責任，但仍會面臨20萬元以下罰鍰的行政罰^[23]。

五、案例分析

A持有沙漠之鷹手槍是槍砲彈藥刀械管制條例第4條第1項第1款所管制的「手槍」，非法持有可能面臨5年以上有期徒刑，以及併科1000萬元以下罰金。但A持有手槍之目的是為了交給警方，主觀上欠缺持有意思，客觀上也沒有將手槍置於實力支配底下，僅為短暫持有，不該當槍砲彈藥刀械管制條例第7條第4項持有手槍的構成要件，所以不會受到該條例的刑事處罰。